Открытая общественная правовая информационная система

Трудовой договор (отношения) с творческим работником, с учетом отдельного порядка расчета среднего заработка

Трудовой договор (отношения) с творческим работником, с учетом отдельного порядка расчета среднего заработка

Нередко российские компании заключают трудовые договоры с творческими работниками. Особенно часто это происходит в сфере культуры, издательской деятельности и в иных подобных отраслях.

В статье рассмотрим порядок заключения трудового договора с творческими работниками, особенности их трудовой деятельности, а также порядок расчета среднего заработка этих работников.

Сначала отметим, что творческим работником является физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников. На это указывает статья 3 Основ законодательства Российской Федерации о культуре, утвержденных Верховным Советом Российской Федерации 9 октября 1992 года № 3612-1.

К числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов – исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания.

Трудовое законодательство к творческим работникам относит работников средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, перечисленных в Перечне, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2007 года № 252 "Об утверждении перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле– и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом Российской Федерации".

Заметим, что согласно указанному Перечню к категории творческих работников относятся: артист, ассистент режиссера, главный директор программ, главный редактор (издательства, редакции газет и журналов), звукооператор, корреспондент, редактор, режиссер телевидения, фотокорреспондент, художник-конструктор (дизайнер), художник компьютерной графики, художник-оформитель, фотограф и так далее.

Порядок заключения трудового договора с творческими работниками

На основании статьи 63 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) по общему правилу заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет.

Вместе с тем, в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках допускается с согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста 14 лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию. В этом случае трудовой договор от имени работника подписывается его родителем (опекуном). В разрешении органа опеки и попечительства обязательно указываются максимально допустимая продолжительность ежедневной работы и другие условия, в которых может выполняться работа.

По соглашению сторон с творческим работником может заключаться срочный трудовой договор согласно статье 59 ТК РФ. При этом не учитывается ни характер предстоящей работы, ни условия ее выполнения.

Если работник принимается на должность, которая не относится к творческой (например, водитель, бухгалтер и другие), то в этом случае срочный трудовой договор может быть заключен лишь при наличии других оснований, предусмотренных ТК РФ.

Следовательно, при принятии решения о виде заключаемого с творческим работником трудового договора работодатель должен использовать соответствующий перечень, упомянутый в статье 59 ТК РФ.

При заключении трудового договора с творческим работником в нем обязательно нужно указать срок его действия (если это срочный трудовой договор), условия оплаты труда, режим рабочего времени и ряд других условий, перечисленных в статье 57 ТК РФ.

Согласно статье 65 ТК РФ при заключении трудового договора творческий работник обязан предъявить работодателю следующие документы:

– паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

– трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

– страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, за исключением случаев поступления на работу впервые, а также утраты свидетельства;

– документы воинского учета – для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

– документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний – при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;

– справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям – при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с ТК РФ, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию. Заметим, что указанная справка должна быть составлена по форме, которая устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел.

Отметим, что если трудоустраивается лицо, не достигшее возраста 14 лет, то ему кроме документа, удостоверяющего личность (свидетельства о рождении), трудовой книжки, страхового свидетельства, документа об образовании (справки из образовательной организации с указанием режима обучения) необходимо предъявить работодателю:

– медицинскую справку о состоянии здоровья, которая выдается после прохождения обязательного предварительного медицинского осмотра.

Напомним, что согласно статьям 69, 266 ТК РФ лица в возрасте до 18 лет принимаются на работу только после предварительного обязательного медицинского осмотра;

– документ, подтверждающий согласие одного из родителей (опекуна) на заключение трудового договора;

– разрешение органа опеки и попечительства на заключение трудового договора.

В отдельных случаях с учетом специфики работы ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Особенности трудовой деятельности творческих работников

В силу статьи 351 ТК РФ особенности регулирования труда творческих работников, в частности особенности регулирования рабочего времени и времени отдыха (в том числе перерывов технологического и (или) организационного характера, продолжительности ежедневной работы (смены), работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни), оплаты труда, в соответствии со статьей 252 ТК РФ устанавливаются:

трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права,

коллективными договорами, соглашениями,

локальными нормативными актами,

а в случаях, предусмотренных статьями 94, 96, 113, 153, 157 и 268 ТК РФ, также трудовыми договорами.

Исходя из статьи 100 ТК РФ, работодателем могут быть установлены следующие режимы рабочего времени:

– пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями;

– шестидневная рабочая неделя с одним выходным днем;

– рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику;

– неполная рабочая неделя.

Обратите внимание, что нормальная продолжительность рабочего времени согласно статье 91 ТК РФ не может превышать 40 часов в неделю.

Для отдельных категорий работников в соответствии со статьей 92 ТК РФ устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени.

Сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается, в частности:

– для работников в возрасте до 16 лет – не более 24 часов в неделю;

– для работников в возрасте от 16 до 18 лет – не более 35 часов в неделю;

– для работников, являющихся инвалидами I или II группы, – не более 35 часов в неделю;

– для работников, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 3 или 4 степени или опасным условиям труда, – не более 36 часов в неделю.

Имейте в виду, что в отношении последней категории – работников, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 3 или 4 степени или опасным условиям труда, продолжительность рабочего времени может быть увеличена, но только с письменного согласия работника, оформленного путем заключения отдельного соглашения к трудовому договору, на основании отраслевого (межотраслевого) соглашения и коллективного договора. Причем продолжительность рабочего времени может быть увеличена на не более чем до 40 часов в неделю с выплатой работнику отдельно устанавливаемой денежной компенсации в порядке, размерах и на условиях, которые установлены отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями, коллективными договорами.

Обратите внимание, что работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым творческим работником.

Согласно статье 94 ТК РФ продолжительность ежедневной работы (смены) не может превышать:

– для работников в возрасте от 15 до 16 лет – 5 часов, в возрасте от 16 до 18 лет – 7 часов;

– для обучающихся по основным общеобразовательным программам и образовательным программам среднего профессионального образования, совмещающих в течение учебного года получение образования с работой, в возрасте от 14 до 16 лет – 2,5 часа, в возрасте от 16 до 18 лет – 4 часа;

– для инвалидов – в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Отметим, что на сегодняшний день Порядок выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 2 мая 2012 года № 441н;

Для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, где установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, максимально допустимая продолжительность ежедневной работы (смены) не может превышать:

– при 36-часовой рабочей неделе – 8 часов;

– при 30-часовой рабочей неделе и менее – 6 часов.

При этом отраслевым (межотраслевым) соглашением и коллективным договором, а также при наличии письменного согласия работника, оформленного путем заключения отдельного соглашения к трудовому договору, может быть предусмотрено увеличение максимально допустимой продолжительности ежедневной работы (смены) по сравнению с установленной выше продолжительностью ежедневной работы (смены) для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, при условии соблюдения предельной еженедельной продолжительности рабочего времени, установленной в соответствии с частями 1– 3 статьи 92 ГК РФ:

– при 36-часовой рабочей неделе – до 12 часов;

– при 30-часовой рабочей неделе и менее – до 8 часов.

Обратите внимание, что продолжительность ежедневной работы (смены) для творческих работников может устанавливаться как коллективным договором, локальным нормативным актом, так и трудовым договором.

Как следует из статьи 113 ТК РФ, творческих работников допускается привлекать к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Причем привлекать к работе в указанные дни названных работников допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Обратите внимание, что инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет допускается привлекать к работе в выходные и нерабочие праздничные дни только при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

Привлечение творческих работников к сверхурочной работе – работе, выполняемой по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени (ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени – сверх нормального числа часов за учетный период), допускается в случаях и в порядке, установленных статьей 99 ТК РФ.

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого творческого работника 4 часа в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого творческого работника.

Творческие работники могут быть привлечены к работе в ночное время в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Продолжительность работы (смены) в ночное время устанавливается в соответствии со статьей 96 ТК РФ. Согласно указанной статье ночным является время с 22 до 6 часов.

Продолжительность работы (смены) в ночное время сокращается на один час без последующей отработки.

Не сокращается продолжительность работы (смены) в ночное время для работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, а также для работников, принятых специально для работы в ночное время, если иное не предусмотрено коллективным договором (статья 96 ТК РФ).

Продолжительность работы в ночное время уравнивается с продолжительностью работы в дневное время в тех случаях, когда это необходимо по условиям труда, а также на сменных работах при 6-дневной рабочей неделе с одним выходным днем.

В соответствии со статьей 96 ТК РФ к работе в ночное время не допускаются беременные женщины.

Женщины, имеющие детей в возрасте до 3 лет, инвалиды, работники, имеющие детей-инвалидов, а также работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до 5 лет, а также опекуны детей указанного возраста могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время.

Творческим работникам предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Согласно статье 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются:

– работникам, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 2, 3 или 4 степени либо опасным условиям труда, – продолжительностью не менее 7 календарных дней (статья 117 ТК РФ);

– работникам с ненормированным рабочим днем – продолжительностью, установленной коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, но не менее трех календарных дней (статья 119 ТК РФ);

– работникам, работающим в районах Крайнего Севера, – продолжительностью 24 календарных дня, в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, – 16 календарных дней (статья 321 ТК РФ).

Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для творческих работников, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Продолжительность ежегодных основного и дополнительного отпусков работников исчисляется в календарных днях. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период данных отпусков, в число календарных дней отпуска не включаются.

При этом дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (статья 120 ТК РФ).

Особенности оплаты труда творческих работников регулируются статьей 351 ТК РФ. Оплата труда творческих работников устанавливается не только трудовым законодательством, но и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права.

При оплате труда творческих работников работодателю следует учитывать положения постановления Совмина Российской Федерации от 22 февраля 1993 года № 153 "О порядке исчисления среднего заработка отдельных категорий творческих работников".

Согласно пункту 1 указанного постановления при исчислении среднего заработка творческих работников редакций газет, журналов, издательств, радио, телевидения и других средств массовой информации, а также предприятий, учреждений и организаций, в оплату труда которых включается авторский гонорар или оплата труда которых осуществляется по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения, для оплаты отпуска, командировок и в других случаях авторское (постановочное) вознаграждение учитывается полностью вместе со всеми видами заработной платы, которые в установленном порядке включаются в сумму среднего заработка.

Отметим, что порядок исчисления средней заработной платы установлен статьей 139 ТК РФ, а также постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года № 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (далее – Положение № 922).

На основании статьи 139 ТК РФ, пункта 2 Положения № 922 для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале – по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

Пример

Творческому работнику организации с 6 июля 2015 года предоставляется очередной отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Расчетный период (июль 2014 года – июнь 2015 года) отработан работником полностью. Предположим, что сумма выплат, начисленных работнику за расчетный период, составила 216 000 рублей.

Определим средний дневной заработок: 614,33 рубля (216 000 рублей / 12 / 29,3).

Тогда сумма отпускных будет равна: 17 201,24 рубля (614,33 рубля х 28 дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных ТК РФ, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели.

Пример

Предположим, что 1 июля 2015 года творческий работник заключил краткосрочный трудовой договор на 1 месяц. Оклад работника составил 16 000 рублей. Работник отработал полный календарный месяц, после чего ему был предоставлен отпуск продолжительностью 2 рабочих дня на основании статьи 291 ТК РФ. Количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели в июле – 27.

1. Рассчитаем среднюю дневную заработную плату: 16 000 рублей / 27 дней = 592,59 рубля.

2. Определим сумму отпускных: 592,59 рубля х 2 дня = 1 185,18 рубля.

Согласно пункту 12 Положения № 922 при работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется в аналогичном порядке.

Как правило, творческим работникам устанавливается суммированный учет рабочего времени. В таком случае при определении среднего заработка работника, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок.

Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 Положения № 922, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Согласно пункту 13 Положения № 922 средний заработок работника определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Пример

Творческий работник организации, которому установлен суммированный учет рабочего времени, находился в командировке 16 дней (с 11 по 26 мая 2015 года).

Согласно статье 167 ТК РФ при направлении сотрудника в служебную командировку ему гарантируются сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой.

Пунктом 9 Положения об особенностях направления работников в служебные командировки, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 13 октября 2008 года № 749 "Об особенностях направления работников в служебные командировки", определено, что средний заработок за период нахождения работника в командировке, а также за дни нахождения в пути, в том числе за время вынужденной остановки в пути, сохраняется за все дни работы по графику, установленному в командирующей организации.

В данном примере по графику работы сотрудника на период его командировки выпадает 8 смен по 12 часов.

Предположим, что работнику за расчетный период (с мая 2014 года по апрель 2015 года) начислен заработок в размере 350 000 рублей, в расчетном периоде сотрудник отработал 2190 часов.

Определим средний часовой заработок:

350 000 рублей / 2190 часов = 159,82 рубля.

Рассчитаем средний заработок, который организация обязана выплатить сотруднику за время нахождения в командировке:

159,82 рубля x 12 часов x 8 смен = 15 342,7 рубля.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Оплата труда творческих работников в выходные и нерабочие праздничные дни осуществляется по правилам, установленным статьей 153 ТК РФ. Согласно указанной статье работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере:

– сдельщикам – не менее чем по двойным сдельным расценкам;

– работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, – в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки;

– работникам, получающим оклад (должностной оклад), – в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.

Конкретные размеры оплаты за работу в выходной или нерабочий праздничный день могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором.

Если творческие работники в течение какого-либо времени не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время согласно статье 157 ТК РФ простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, которые устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Обратите внимание!

Исходя из статьи 268 ТК РФ, творческие работники в возрасте до 18 лет могут быть направлены в служебные командировки, привлечены к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни.

Таким образом, труд творческих работников имеет ряд особенностей, и если они не урегулированы специальным трудовым законодательством, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, а в отдельных случаях и трудовыми договорами, то при заключении трудового договора с указанными лицами должны применяться общие нормы.

Логин
Пароль
Забыли пароль?

Отмечать материалы могут только зарегистрированные пользователи.

Войдите на сайт:

Напишите благодарность эксперту